1. Korkein oikeus (KKO) antoi tänään ennakkopäätöksen KKO 2022:9 ulosottovalitusta koskevassa asiassa, jonka keskeisenä kysymyksenä on todistustaakka ja se, oliko kantaja esittänyt riittävän eli uskottavan näytön todistustaakasta selvityäkseen. KKO:ssa ollut 3-2 -äänestys koski nimenomaan erimielisyyttä siitä, oliko kantaja selviytynyt todistustaakastaan.
2. Ratkaisun perusteluissa todistustaakka ja näyttökynnys eivät valitettavasti ole tulleet riittävän näkyvästi esille. KKO:n ratkaisun johdosta julkaisemassa twiitissäkin puhutaan yksinomaan vaihdantasuojasta. Ratkaisuselosteen otsikossa kuitenkin mainitaan asiasana todistustaakka. - Katsokamme, mistä asiassa on ollut kysymys.
3. KKO:n ennakkopäätöksen otsikko on kirjoitettu näin:
Ulosottomies
oli ulosmitannut B:n veloista puoliosuuden asunto-osakkeista sillä
perusteella, että hänet oli merkitty asunto-osakeyhtiön osakeluetteloon
osakkeiden puoliosuuden omistajaksi. Ulosottovalituksessa toinen
yhteisomistaja A väitti ostaneensa B:n osuuden jo ennen ulosmittausta.
Kun A ei esittänyt selvitystä siitä, että hän olisi saanut osakekirjan
hallintaansa ennen ulosmittausta, Korkein oikeus hylkäsi A:n
ulosottovalituksen. (Ään.) VelkakirjaL 22 § 1 mom
4. KKO:n ratkaisuselosteesta ilmenee, että B on yhdessä äitinsä A:n kanssa omistanut huoneiston hallintaan
oikeuttavat osakkeet asunto-osakeyhtiössä, puoliksi kumpikin. Huoneisto
on ollut A:n käytössä. Ulosottomies on 5.8.2016 ulosmitannut B:n
veloista tämän nimissä olleen osuuden osakkeista. Ulosottomies on
uudelleen 30.5.2018 ulosmitannut saman osuuden B:n muista veloista.
5. A on 18.6.2018 Helsingin käräjäoikeudelle toimittamassaan
ulosottovalituksessa vaatinut, että ulosmittauspäätökset kumotaan. A on
kertonut ostaneensa B:n omistaman osuuden asunto-osakkeista 2.7.2015 eli
jo ennen ensimmäistä ulosmittausta. Ulosmittaus on siten kohdistunut
sivullisen omaisuuteen.
6. Käräjäoikeus (käräjätuomari Nina Immonen) on päätöksessään 25.1.2029 katsonut, että aiempi ulosmittauspäätös 5.8.2016
oli tullut lainvoimaiseksi, ja jättänyt valituksen sitä koskevilta osin
tutkimatta. Asiassa esitetyn selvityksen perusteella käräjäoikeus on
katsonut, että 2.7.2015 päivättyä kauppaa ei ollut tehty tai ainakaan
täytetty ennen ensimmäistä ulosmittauspäätöstä 5.8.2016. Tämän vuoksi B
ei ollut voinut velkojia sitovasti enää ulosmittauspäätöksen jälkeen
luovuttaa omistamaansa puoliosuutta asunto-osakkeista A:lle. B:n
omistusosuus osakkeista oli siten voitu myös 30.5.2018 ulosmitata hänen
veloistaan. Käräjäoikeus on hylännyt A:n valituksen ulosmittauspäätöksen
30.5.2018 osalta.
7. A valitti Helsingin hovioikeuteen, joka ei 9.1.2020 muuttanut käräjäoikeuden ratkaisua (tuomarit Sandvik, Kontio ja Isaksson).
8. KKO myönsi A.lle valitusluvan, Valituksessaan A vaati, että hovoikeuden päätös ja ulosottoviraston päätös 30.5.2028 kumotaan. Ulosottovirasto vaati vastauksessaan, että valitus hylätään.
9. KKO:ssa oli A:n valituksen johdosta arvioitavana
se, onko kysymyksessä oleva puoliosuus asunto-osakkeista voitu 30.5.2018
ulosmitata B:n veloista.
10. KKO:n päätöksen perusteluissa on aluksi selvitetty sovellettavien säännösten sisältöä ja oikeuskäytäntöä (perustelukappaleet 6-9). Ulosottokaaren (UK) 4 luvun 9 §:n 1 momentin mukaan sivulliselle
kuuluvaa omaisuutta ei saa ulosmitata, paitsi jos se ulosottoperusteen
mukaan vastaa hakijan saatavasta tai kuuluu velalliselta ulosmitattuun
esineeseen sen ainesosana tai tarpeistona. UK 4 luvun 37 §:n
mukaan velallinen ei saa ulosmittauspäätöksen jälkeen hävittää taikka
ilman ulosottomiehen lupaa luovuttaa tai pantata ulosmitattua omaisuutta
tai muutoin määrätä siitä. Kiellon vastainen toimi on velkojiin nähden
tehoton. Luovutuksensaaja tai muu sivullinen voi kuitenkin saada
vilpittömän mielen suojaa niin kuin erikseen säädetään.
11. Lain perusteluissa (HE 13/2005 vp s. 44) on todettu, että se,
milloin omaisuus kuuluu sivulliselle ja milloin velalliselle, ratkeaa
myös ulosotossa lähtökohtaisesti tavanomaisten siviilioikeudellisten
sääntöjen mukaan. Korkeimman oikeuden ratkaisukäytännössä (ks. KKO
2012:17, kohta 6 ja KKO 2020:64, kohta 9) on katsottu, että kun kysymys
sivullisen oikeudesta tulee tuomioistuimen tutkittavaksi, ei ole enää
samoja menettelyn tehokkuuteen perustuvia syitä kuin
ulosottomenettelyssä rajoittaa omistusoikeutta arvioitaessa
merkityksellisten seikkojen piiriä helposti selvitettäviin ja
havaittaviin seikkoihin UK 4 luvun 10 §:ssä säädetyin
tavoin. Perusteltua on, että omistusta arvioidaan tällöin yleisten
varallisuusoikeudellisten sääntöjen mukaan.
12. KKO totesi, että irtaimen omaisuuden luovutuksensaaja saa suojaa luovuttajan
ulosmittausvelkojia vastaan eli vaihdantasuojaa yleensä jo pätevän
luovutussopimuksen perusteella (esim. KKO 2012:17, kohta 11).
Velkakirjalain 22 §:n 1 momentin mukaan juoksevan velkakirjan luovutus
ei kuitenkaan ole luovuttajan velkojia sitova, ellei se, jolle luovutus
on tapahtunut, ole saanut velkakirjaa haltuunsa. Velkakirjalain 22 §:n säännöstä sovelletaan myös, kun luovutus
koskee osakekirjaa.
11. KKO jatkoi, että ensimmäinen ulosmittaus 5.8.2016 on perustunut siihen, että
asunto-osakeyhtiön osakeluettelon mukaan osakkeiden puoliosuus on
tuolloin ollut velallisen eli B:n omistuksessa. Ulosottomies on saanut
tiedon sivullisomistajaa koskevasta väitteestä vasta nyt kysymyksessä
olevan toisen ulosmittauksen 30.5.2018 jälkeen, kun A on 18.6.2018
jättänyt käräjäoikeudelle ulosottovalituksen. Kun B:n nimissä ollut
osuus osakkeista on 5.8.2016 ulosmitattu, UK4 luvun 37
§:stä on seurannut, että B ei ole enää tuon ajankohdan jälkeen voinut
luovuttaa osuuttaan A:lle ulosottovelkojiaan sitovasti.
12. KKO lausui, että esitettyjen väitteiden perusteella asiassa olikin ratkaisevaa,
onko A:n ja B:n välillä sovittu jo ennen ensimmäistä ulosmittausta
5.8.2016, että osakkeet siirtyvät kokonaan A:n omistukseen, ja onko A
saanut osakekirjan sitä ennen myös haltuunsa niin kuin velkakirjalain 22
§:n 1 momentissa velkojia sitovalta luovutukselta edellytetään.
13. Korkein oikeus totesi, että UK 11 luvun 15 §:n 1
momentin ja oikeudenkäymiskaaren 8 luvun 13 §:n viittaussäännösten
perusteella sovellettavaksi tulevan oikeudenkäymiskaaren 17 luvun 2 §:n 1
momentin mukaisesti A:n on näytettävä ne seikat, joihin hänen
vaatimuksensa perustuu; mainittu OK:n säännös koskee siis todistustaakkaa riita-asiassa (JV:n huomautus). Saman pykälän 2 momentin mukaan seikan
asettaminen tuomion perustaksi edellyttää, että asianosainen on
esittänyt siitä uskottavan näytön.
14. JV: OK 17 luvun 2 §:n 2 momenissa ilmaistaan riita-asioiden näyttökynnys eli se, kuinka paljon tai minkä vahvuista näyttöä asianosaisen on esitettävä, jotta hänen voidaan katsoa selviytyneen todistustaakastaan. Jotta näin olisi asia, asianosaisen on tullut esittää uskottava näyttö.
15. Mutta annetaanpa KKO:n jatkaa: Kaupan osapuolena A:lla on myös
mahdollisuus esittää näyttöä kaupan tekemisestä ja osakekirjan hallinnan
siirtämisestä. Kun kauppakirjan mukaan asunto-osakkeet ovat siirtyneet
A:n yksinomaiseen omistukseen, voidaan edellyttää, että hän kykenee
näyttämään pitäneensä osakekirjaa tosiasiallisesti hallussaan tai
määräysvaltaansa käyttäen luovuttaneen sen jonkin kolmannen tahon
hallintaan. A:n on siten esitettävä asiassa selvitys, joka osoittaa,
että luovutussopimuksen mukaan asunto-osakkeiden omistusoikeus on
siirtynyt hänelle ja että hän on saanut osakekirjan myös hallintaansa
ennen ensimmäistä ulosmittausta 5.8.2016.
16. Tämän jälkeen KKO pohdiskelee perusteluissa välitsikon "Osakkeiden luovutuksesta esitetty selvitys ja sen arviointi" alla näyttökysymyksiä; KKO karttaa jostakin syystä käsitettä "näyttö" ja puhuu sen sijaan "selvityksestä" (perustelukappaleet 13-22, tässä kappaleet 17-26):
17. A:n ja B:n välillä tehty kauppakirja on päivätty 2.7.2015.
Kauppakirjan mukaan omistusoikeus kaupan kohteeseen on siirtynyt
ostajalle kaupantekotilaisuudessa. Osakekirjaan tehdyn siirtomerkinnän
mukaan B on siirtänyt osakekirjan A:lle kaupantekopäivänä. Kauppakirjan
mukaan kauppahinta on sovittu maksettavaksi 30.9.2015 mennessä.
18. A ja B ovat kertoneet, että tosiasiassa kauppahinta oli tullut
suoritetuksi jo ennen kaupantekoa A:n B:n puolesta suorittamilla
lukuisilla erinäisillä maksuilla. Maksuista esitetyt tositteet eivät
osoita, että ne olisivat olleet kauppahinnan osasuorituksia, mikä
olisikin ristiriidassa sen kanssa, että kauppakirjan mukaan kauppahinta
maksettaisiin myöhemmin. Kauppahinnan maksamisella ei sinänsä ole
välitöntä merkitystä osakkeiden luovutuksensaajan vaihdantasuojan
kannalta, mutta sillä on merkitystä todistustosiseikkana arvioitaessa
osakekaupan tapahtumista ja sen ajankohtaa.
19. A on maksanut varainsiirtoveron osakekaupasta vasta 17.6.2016 eli
vähän ennen osakkeiden ulosmittausta. B:n on selvitetty ilmoittaneen
21.7.2016 eli juuri ennen ulosmittausta isännöitsijätoimistolle
osakkeiden omistusoikeuden siirtymisestä A:lle. Siirron merkitsemiseen
tarvittavat asiakirjat on kuitenkin esitetty isännöitsijätoimistolle
vasta 17.8.2016 eli ulosmittauksen jälkeen. Tämä on ensimmäinen
ajankohta, jona asiassa esitetty selvitys selvästi osoittaa jonkun
ulkopuolisen henkilön nähneen kauppaa koskevia asiakirjoja. Tällöinkin
asiakirjat on toimittanut B esiintyen ostajan eli A:n puolesta.
20. A:n on tässä asiassa lainvoimaisesti katsottu saaneen jo syksyllä
2016 tiedon siitä, että B:n nimissä ollut osuus on ulosmitattu. Hän on
kuitenkin vasta toisen ulosmittauksen jälkeen 18.6.2018 vireille
panemassaan, nyt kysymyksessä olevassa ulosottovalituksessa vedonnut
osakkeiden omistusoikeuteensa. Asiassa ei ole esitetty A:n ja B:n
kertomusten ja heidän itsensä laatimien tai laadituttamien asiakirjojen
lisäksi selvitystä siitä asiassa keskeisestä seikasta, että osakekauppa
olisi tehty kauppakirjan päiväyksen mukaisesti jo ennen ulosmittausta.
Siihen, että kauppa on tosiasiassakin tuolloin tehty, lähinnä viittaa
varainsiirtoveron maksaminen, mutta tämäkin on edellä todetulla tavalla
tapahtunut väitettyyn kaupan ajankohtaan nähden varsin myöhään ja vain
vähän ennen ulosmittausta.
21. Korkein oikeus katsoo jääneen vähintäänkin epäselväksi, onko B
luovuttanut A:lle omistusoikeuden osakeosuuteensa ainakaan ennen sen
ulosmittausta 5.8.2016.
22. A:n suoja B:n ulosottovelkojia vastaan edellyttää ennen
ulosmittausta tapahtuneen luovutussopimuksen lisäksi sitä, että A on
ennen ulosmittausta saanut osakekirjan hallintaansa eli niin sanottua
traditiota. Hallinnan luovutus edellyttää ulkoisesti havaittavaa
osakekirjan erottamista luovuttajan tosiasiallisesta määräysvallasta ja
luovuttamista saajan hallintaan. Tavallisesti tämä tapahtuu osakekirjan
siirtämisellä luovuttajalta luovutuksensaajalle. Jos osakekirja on
kolmannen hallussa, traditio toteutetaan ilmoittamalla tälle
luovutuksesta. Tradition tapahtuminen on siten yleensä vaikeuksitta
osoitettavissa.
23. Traditiovaatimus vaihdantasuojan edellytyksenä koskee myös
sellaista tilannetta, jossa osakkeen yhteisomistaja saa omistukseensa
toisen yhteisomistajan osuuden osakkeista. Vaatimus ei täyty sillä, että
myyjänä ollut osapuoli pitää osakekirjaa edelleen hallussaan, mutta
kaupan jälkeen ostajan lukuun. Vain sellaisessa tapauksessa, että
osakekirja olisi ennestään ollut ostajan hallussa, traditiota ei
vaadita. Tässä asiassa ei ole väitettykään, että osakekirja olisi ennen
kauppaa ollut A:n hallussa.
24. Pelkästään se, että osakekirjassa on 2.7.2015 päivätty merkintä
osakkeiden siirrosta B:ltä A:lle, ei riitä tämän jutun olosuhteissa
osoittamaan, että A olisi saanut hallintaansa osakekirjan jo ennen
ulosmittausta 5.8.2016.
25. Selvitykseksi osakkeiden hallinnan saamisesta A on korkeimmassa
oikeudessa esittänyt kopioita asiakirjasta, jossa on Suomen
Hypoteekkiyhdistyksen virkailijan merkintä ”Jätetty
Hypoteekkiyhdistykseen 22.9.2015”. Merkinnästä ei ilmene, mitä
asiakirjoja tuolloin on otettu vastaan eikä myöskään, missä
tarkoituksessa ja kenen nimissä ne on luovutettu. Asiassa todisteiksi
esitetyt valokopiot eivät luotettavasti osoita, että merkintä olisi
tehty alkuperäiseen osakekirjaan. Asiakirjakopioita ei voida pitää
näyttönä siitä, että juuri A olisi kyseisten asunto-osakkeiden
yksinomaisena omistajana ja osakekirjan haltijana jättänyt asiakirjat
luottolaitokselle. Vastaanottokuittauksen päiväyksen ajankohtana ja
vielä vuosi sen jälkeen osakkeet ovat nimittäin osakerekisterin
mukaan olleet A:n ja B:n yhteisomistuksessa. Korkein oikeus toteaa,
ettei tämä asiakirja osoita A:n saaneen osakekirjaa hallintaansa ennen
ulosmittausta.
26. A on lisäksi korkeimmassa oikeudessa esittänyt Suomen
Hypoteekkiyhdistyksen 23.3.2021 päivätyn saldotodistuksen, jonka mukaan A
on pantannut kysymyksessä olevat osakkeet lainansa vakuudeksi.
Todistuksesta ei ilmene, milloin panttaus on tapahtunut, eikä sekään
osoita A:n saaneen osakekirjaa hallintaansa ennen ulosmittausta
5.8.2016.
27. Johtopäätöksenään KKO lausui seuraavaa:
Edellä esitetyn perusteella Korkein oikeus katsoo alempien
oikeuksien tavoin, ettei A ole näyttänyt saanensa luovutuksen nojalla
osakekirjaa hallintaansa ennen ensimmäistä ulosmittausta 5.8.2016.
Osakkeet eivät siten ole tuolloin olleet A:n omistuksessa sillä tavalla,
että osakkeiden osuuden luovutus velkakirjalain 22 §:n mukaan sitoisi
luovuttajan velkojia. B:n omistusosuus on siten voitu 5.8.2016 ja
edelleen 30.5.2018 ulosmitata B:n veloista.
28. KKO ei muuttanut hovioikeuden päätöksen lopputulosta, jolla A:n tekemä ulosottovalitus oli hylätty.
29. KKO:ssa äänestys 3-2. Enemmistöön kuuluivat jäsenet Jokela, Sippo ja Uusitalo, vähemmistööön jäsenet Hirvelä ja Kantor.
30. Vähemmistö hyväksyi asiassa esittelijänä toiminen esittelijäneuvos Hinkkasen mietinnön, joka oli seuraavansisältöinen:
A:n ja B:n välillä tehty kauppakirja on päivätty 2.7.2015.
Kauppakirjan mukaan omistusoikeus kaupan kohteeseen on siirtynyt
ostajalle kaupantekotilaisuudessa. Korkein oikeus todennee, että
kauppakirjan päiväys yksin ei tämän jutun olosuhteissa muodosta
uskottavaa näyttöä luovutuksen ajankohdasta. Kauppahinnan maksustakaan
ei ole esitetty sellaista selvitystä, jonka perusteella kaupan
ajankohtaa voitaisiin arvioida.
Kirjallisena todisteena esitetyn kuitin mukaan A on kuitenkin
maksanut osakkeista varainsiirtoveroa 17.6.2016 eli ennen ensimmäisen
ulosmittauksen toimittamista. Kirjallisena todisteena esitetyn
sähköpostiviestin mukaan myös osakkeiden omistusoikeuden siirtymisestä
on ilmoitettu isännöitsijätoimistolle osakeluetteloon merkitsemistä
varten 21.7.2016 eli ennen ensimmäistä ulosmittauspäätöstä.
Asiassa on siten esitetty ulkopuolisiin lähteisiin perustuvaa
selvitystä osakekauppaan liittyvistä toimista eli varainsiirtoveron
maksusta ja luovutusilmoituksesta, jotka on riidatta tehty ennen
ensimmäistä ulosmittausta. Korkein oikeus katsonee siten selvitetyksi,
että osakkeiden kauppa on tehty ennen ensimmäistä ulosmittausta
5.8.2016. Se, että asiakirjat on lopulta esitetty
isännöitsijätoimistolle vasta ulosmittauksen jälkeen tai että asiakirjat
on toimittanut isännöitsijäntoimistolle A:n puolesta hänen poikansa B,
ei anna aihetta arvioida ajankohtaa toisin.
Esittelijän mietintö oli Korkeimman oikeuden ratkaisun mukainen
kohtien 18–20 osalta. Esittelijä esitti, että kohtien 21–23 asemesta
Korkein oikeus lausuisi seuraavaa:
Korkein oikeus todennee, että traditiota koskevan näytön arvioinnissa
on otettava huomioon se, että osakekaupan ja ulosoton kohteena on ollut
ainoastaan B:n omistama puoliosuus osakkeista ja että A on jo ennen
osakekauppaa riidattomasti omistanut puolet osakkeista.
Yhteisomistussuhteelle on annettava merkitystä arvioitaessa, mitä
selvitystä A toisaalta kykenee esittämään ja toisaalta mitä selvitystä
häneltä voidaan edellyttää osakkeiden hallinnan siirrosta.
Osakekirjaan tehdyn siirtomerkinnän lisäksi osakekirjojen hallinnan
luovutuksesta on asiassa esitetty selvityksenä jäljennös osakekirjasta,
jossa on Hypoteekkiyhdistyksen puolesta tehty merkintä ”Jätetty
Hypoteekkiyhdistykseen 22.9.2015”. Merkinnästä ei ilmene, kenen toimesta
osakekirja on tuolloin Hypoteekkiyhdistykselle jätetty ja missä
tarkoituksessa. A on myös esittänyt Suomen Hypoteekkiyhdistyksen
23.3.2021 päivätyn saldotodistuksen, jonka mukaan hän on pantannut
kysymyksessä olevat osakkeet lainansa vakuudeksi. Todistuksesta ei
ilmene, milloin panttaus on tapahtunut.
Korkein oikeus todennee, että mikäli osakekirja on ollut
Hypoteekkiyhdistyksen hallussa 22.9.2015 lähtien, on erittäin
epätodennäköistä, että asiakirjaan on voitu tehdä tätä aikaisempaan
ajankohtaan päivätty siirtomerkintä. Lisäksi kun A on 22.9.2015 ollut
joka tapauksessa ja riidattomasti vähintään osakkeiden puoliosuuden
omistaja, ei panttaus tuolloin tai myöhemminkään ole voinut tapahtua
ilman hänen disponointiaan tai muuta myötävaikutusta. Tähän nähden
sille, ettei osakekirjaan tehdystä merkinnästä ilmene kenen toimesta
osakekirja on Hypoteekkiyhdistykselle jätetty tai ettei
Hypoteekkiyhdistyksen myöhemmin päivätystä saldotodistuksesta ilmene,
milloin A on osakekirjan pantannut, ei voida antaa ratkaisevaa
merkitystä. Asiakirjat tukevat siten A:n väitettä, että hän on saanut
osakekirjat hallintaansa ennen ensimmäistä ulosmittausta.
Kun kaupan ajankohdasta on esitetty uskottava näyttö ja osakkeiden
myöhempää käyttöä koskeva kirjallinen todistelu lisäksi osoittaa, että
A:lla on ollut osakekirjat kaupan jälkeen hallussaan, Korkein oikeus
katsonee näyttöä kokonaisuutena arvioiden tulleen selvitetyksi, että A
on saanut osakekirjat haltuunsa ennen ensimmäistä ulosmittausta
5.8.2016.
Korkein oikeus todennee, että A on siten ollut jälkimmäisen
ulosmittauksen hetkellä eli 30.5.2018 osakkeiden omistaja ja saa suojaa
B:n ulosmittausvelkojia vastaan. Ulosmittaus 30.5.2018 on kohdistunut
sivullisen omaisuuteen, joten se kumottaneen. Samoin kumottaneen
hovioikeuden ja käräjäoikeuden päätökset siltä osin kuin ne koskevat
mainittua ulosmittausta.
31. KKO:n ratkaisuseloste
https://korkeinoikeus.fi/fi/index/ennakkopaatokset/kko20229.html
32. KKO:n ratkaisun johdosta julkaiseman twittin teksti
"Ratkaisussa KKO 2022:9 oli kyse vaihdantasuojasta. Kun henkilö, joka väitti ostaneensa ulosmitatut osakkeet ennen ulosmittausta, ei esittänyt selvitystä siitä, että hän olisi saanut osakekirjan hallintaansa, KKO hylkäsi ulosottovalituksen".
Käsite "vaihdantasuoja" lienee muille kuin juristeille jokseenkin outo ja tuntematon käsite, joten sen sijasta olisi ehkä parempi puhua sivullisen henkilön suojasta ulosotossa.
33. Asia koski ulosottovalitusta, jossa oli kyse siitä, oliko osakkeiden ulosmittaus kohdistunut ulosottokaaren (UK) 4 luvun 9 §:n 1 momentin vastaisesti sivullisen henkilön omistamaan osakkeiden puoliosuuteen. Osakekirjan luovutukseen sovelletaan velkakirjan 22§:n säännöstä, jonka mukaan juoksevan velkakirjan luovutus ei ole luovuttajan velkojia sitova, ellei se, jolle luovutus on tapahtunut, ole saanut velkakirjaa haltuunsa.
34. Tapauksessa sivullisen henkilön A:n suoja B:n ulosottovelkojia vastaan on edellyttänyt ennen 5.8.2016 suoritettua ulosmittausta tapahtuneen luovutussopimuksen lisäksi sitä, että A on ennen ulosmittausta saanut osakekirjan hallintaansa eli niin sanottua traditiota.
35. Kuten KKO:n ratkaisuselosteesta ilmenee ja edellä tämän kirjoituksen alussa mainitaan, keskeinen kysymys koskee sitä, onko sivullinen A, jolla on todistustaakka molemmista seikoista eli luovutussopimuksen ajankohdasta ja traditiosta, täyttänyt todistustaakkavelvoitteensa.
36. Tämän vuoksi olisi ollut paikallaan, että KKO:n perusteluissa olisi kiinnitetty enemmän huomiota todistustaakkaa ja näyttökynnystä koskeviin kysymyksiin; ne mainitaan nyt perusteluissa ikään kuin vain ohimennen. Olisi ollut syytä käsitellä, mitä tarkoitetaan OK 17 luvun 2 §:n 2 momentissa mainitulla käsitteellä "uskottava näyttö"; se on säädetty vuonna 2015 OK 17 luvun uudistuksen yhteydessä riita-asioiden näyttökynnykseksi.
37. Uuden OK 17 luvun esitöiden perusteella voitaisiin sanoa, että "uskottavalla näytöllä" tarkoitettaisiin samaa kuin "järkevä näyttöenemmyys " (HE 46/206 s. 46). Nämä käsitteet eivät ole kuitenkaan yksiselitteisiä, vaan jättävät tuomioistuimelle käytännössä aika paljon harkintavaltaa. Kuitenkin on selvää, että näyttökynnys (uskottava näyttö) ei voi tarkoittaa pelkästään yksinkertaista näyttöenemmyyttä suhteessa asianosaisen vastapuolen esittämään vastanäyttöön.
38. Suomessa ei ole vuonna 2015 omaksuttu riita-asioissa näyttöenemmyysperiaatetta, jonka mukaan tuomion perusteeksi otettaisiin seikka, joka on esitettyjen todisteiden valossa todennäköisimmin totta. Näyttöenemmyysperiaatteen kannattajista voidaan mainita etenkin oikeustieteen tohtori ja hovioikeudenneuvos Timo Saranpää, joka väitteli vuonna 2010 Lapin yliopistossa tohtoriksi juuri näyttöenemmyysperiaatetta käsittävällä tutkimuksellaan. Saranpää kannatti lähinnä edellä mainittua järkevää näyttöenemmyyttä, mutta järkevyyskään ei ole välttämättä aina yksiselitteisesti määriteltävissä.
39. Toisaalta riita-asioissa ei rikosasioiden tavoin vaadita, että varteenotettavat epäilyt todistelun kohteena olevan oikeustosiseikan olemassaolosta kyetään sulkemaan pois. Lain esitöissä näyttökynnystä "uskottava näyttö" on kuvattu niin, että se on korkeampi kuin todennäköiset syyt, mutta alempi kuin rikosasioissa langettavaan tuomioon vaadittava näyttö.
40. Ratkaisussa KKO 2022:9 KKO:n jäsenten erimielisyys koskee todistustaakan rasittamalta A:lta edellytetyn näytön riittävyyttä. Äänestyksen myötä esille on tuotu sekä näytön riittävyyttä puoltavia että sitä vastaan puoltavia näkökohtia. Kuten KKO:n enemmistö on todennut, A:lla on ollut tosiasiallinen mahdollisuus näytön esittämiseen.
41. En ryhdy todistusharkintaa puolin ja toisin ruotimaan - pitäähän lukijallekin toki jättää jotain pohdiskeltavaa. Pidän kuitenkin KKO:n enemmistön perusteluja vakuuttavampina kuin vähemmistön. Vähemmistö on esittänyt eräitä varteenotettavia näkökohtia kantansa tueksi, mutta enemmistö on ne vakuuttavasti perustellen torjunut.